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文｜刘蕾 北京市社会科学院法学所助理研究员
国家知识产权局专利复审委员会原审查员
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一审稿将现行《专利法》第六章“专利实施的强制许可”扩展为“专利实施的特别许可”并在送审稿“固然许可制度”基础上将其表述调整为“开放许可制度”放入该章；同时该章也将强制许可和其他特别许可方式纳入。二审稿进一步明确了专利权人可以在开放许可期间给予普通许可并删除了送审稿中固然许可纠纷解决具有“行政法式前置”嫌疑的表述明确开放许可纠纷可以通过协商、行政调整或诉讼等方式解决。
2020年6月28日全国人大常委会第二次审议专利法修正案草案。
随后中国人大网公然《中华人民共和国专利法修正案（草案二次审议稿）》（以下简称“二审稿”）开始征求意见。
综上围绕针对专利侵权行为的司法惩处涉及的多方面内容从送审稿、一审稿到二审稿逐渐告竣共识基本上能够切合人们此前对专利法修改的期待并与《商标法》的修订大要保持一致切合我国专利司法掩护的实际情况。
送审稿较大幅度地扩增了专利行政执法的权限：对于居心侵犯专利权行为专利行政部门可以依法查处责令侵权人立刻停止侵权行为并可以没收财物；对于重复侵权行为可以举行罚款处置惩罚。而且对于专利侵权纠纷送审稿划定专利行政部门可以接纳与涉嫌冒充专利行为基底细同的观察措施并增加了对于阻碍专利行政执法举行处罚的划定。
一、对专利侵权行为的司法惩治力度
针对专利权人在专利侵权诉讼中难以提供确定赔偿额证据的问题送审稿凭据《民事诉讼法》的相关划定参考《商标法》的相关内容建议增加有关确定赔偿数额的举证规则即在某些特定的情况下将确定赔偿额的某些证据的举证责任转移给侵权人。
一审稿和二审稿均保留了上述修改内容。
1.关于侵权赔偿数额的盘算顺序
送审稿和一审稿均未对此举行修改。
二审稿则将其修改为“侵犯专利权的赔偿数额根据权利人因被侵权所受到的实际损失或者侵权人因侵权所获得的利益确定”。这样彻底消除了关于侵权赔偿数额盘算顺序的争议使得权利人可以更灵活的选择确定侵权赔偿数额。
对于上述修改一审稿仅确认了专利行政部门可以针对涉嫌专利侵权行为和冒充专利行为接纳相同的观察措施删除了增加的其余权限。
二审稿则在一审稿的基础上进一步限制了针对涉嫌专利侵权行为的观察措施清除了专利行政部门查阅、复制财政资料和查封、扣押产物的执法手段。
2.关于处罚性赔偿和法定赔偿额
一审稿删除了送审稿第62条并对第63条举行了修改实际上显著提高了网络服务者负担连带责任的条件即权利人必须是依据“人民法院生效的讯断书、裁定书、调整书或者治理专利事情的部门作出的责令停止侵权的决议”发出侵权通知才气保证网络服务提供者在未实时接纳须要措施的情况下就损失的扩大部门负担连带责任。彼时《电子商务法》已经宣布一审稿的上述适用条件比《电子商务法》第42条更为严格。
现行《专利法》第65条第1款划定“侵犯专利权的赔偿数额根据权利人因被侵权所受到的实际损失确定；实际损失难以确定的可以根据侵权人因侵权所获得的利益确定。
”据此侵权赔偿数额首先应按权利人损失盘算在权利人损失难以确定的情况下按侵权赢利来盘算。这在实践中存在实际损失难以确定由谁来证明以及如何证明的困惑。
3.关于确定赔偿额的举证责任
当前创新情况和创新需求都发生了庞大的变化有须要修改和完善专利审查制度以切合国际生长趋势并响应社会民众的普遍需求。
4.关于连带侵权责任的负担
送审稿第62条新增了有关资助侵权者和诱导侵权者负担连带责任的划定第63条增加了有关网络服务者负担连带侵权责任的划定。但实践中资助侵权和诱导侵权在许多问题上（例如与直接侵权的关系）存在很大的争议。
实践中有看法认为专利权属于私权世界上绝大多数国家在专利权掩护中都接纳了司法掩护主导的模式故应限制甚至取消专利行政部门的行政执法职能。
因此专利行政掩护何去何从在本次专利法修改中备受关注。
在新修订的商标法中增加了针对恶意侵权行为的“一至五倍”处罚性赔偿。
在随后修改的专利法中针。
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